Автор статьи - Марина Аркадьевна Климова
Договор безвозмездного пользования имуществом требует от сторон большой осмотрительности в признании налоговых выгод, а также внимательности при начислении налогов. Есть случаи, когда передача имущества в безвозмездное пользование запрещена. Подробности – в статье.
Договор безвозмездного пользования (иначе договор ссуды) предполагает, что одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а ссудополучатель обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком он её получил, с учётом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором [1, п. 1 ст. 689].
Такой договор необходимо отличать от договора аренды. Между ними имеется ряд принципиальных различий, из них два основных:
В ГК РФ безвозмездному пользованию посвящена глава 36, аренде – глава 34. В то же время к безвозмездному пользованию применяется ряд правил, установленных ГК РФ для договоров аренды [1, п. 2 ст. 689]: требования к предмету сделки [1, ст. 607]; наличие возможности заключить договор как на определенный, так и на неопределенный срок [1, п. 1, абзац первый п. 2 ст. 610, п. 2 ст. 621]; условие об использовании предмета договора по назначению [1, пункты 1, 3 ст. 615]; правоотношения по поводу улучшений предмета договора [1, пункты 1,3 ст. 623].
Безусловно, безвозмездное пользование вещью нужно отличать и от безвозмездной передачи её в собственность другому лицу. Рассматриваемый вид сделки – договор ссуды – не предусматривает перехода права собственности к ссудополучателю.
Только помня об этих определяющих характеристиках договора безвозмездного пользования, можно сделать верные выгоды о налоговых аспектах правоотношений для обеих сторон сделки.
НДС
Передачу имущества в безвозмездное пользование для целей уплаты НДС принято рассматривать как услугу (по аналогии с передачей имущества в аренду [2, п. 1.1 ст. 148]).
Оказание услуг на безвозмездной основе признается их реализацией в целях налогообложения на основании подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, за исключением операций, указанных в подп. 5 п. 2 ст. 146 НК РФ.
Как следствие, ссудодатель должен исчислить и уплатить в бюджет налог, причем за свой счёт, ведь ссудополучателю он эту сумму к оплате не предъявляет. Такой трактовки придерживается и финансовое ведомство (см. письма Минфина России от 23.10.2018 № 03-7-11/75858, 25.04.2014 № 03-07-11/19393, 17.01.2013 № 03-07-08/04, 01.02.2013 № 03-03-06/1/2069), и суды (см. постановления ФАС Центрального округа от 22.10.2013 по делу № А09-7059/2012 (определением Верховного Суда РФ от 10.04.2015 № 310-КГ15-2533 отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ), ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.11.2012 № Ф02-1296/2012 по делу № А78-4990/2011, ФАС Северо-Западного округа от 10.10.2008 по делу № А44-157/2008 (определением ВАС РФ от 29.01.2009 № ВАС-401/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ) и др.).
С какой суммы следует исчислить НДС, ведь пользование является безвозмездным, значит плата за него в договоре заведомо не определена? В данном случае нужно ориентироваться на п. 2 ст. 154 НК РФ, согласно которому при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав на безвозмездной основе налоговой базой является их стоимость, исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них НДС. Фактически это означает, что за ориентир необходимо взять рыночную стоимость аренды аналогичного имущества [2, п. 1 ст. 105.3]. Ее целесообразно подтвердить документами: сведениями, опубликованными в открытых источниках, профессиональных базах данных; справкой риэлтора или оценщика и т.п.
Важно, что согласно позиции Минфина России (см., например, письмо от 12.11.2018 № 03-07-11/81021 сумма НДС, исчисленная ссудодателем и уплаченная им за свой счёт, не уменьшает у него налоговую базу по налогу на прибыль организаций, поскольку рассматривается как расход, связанный с передачей объекта в безвозмездное пользование [2, п. 16 ст. 270]. В то же время имеются судебные решения, в которых содержится иная позиция: НДС уплачен в силу требований законодательства, затраты реальны и сумма налога может быть включена в расходы на основании подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ (постановления Арбитражного суда Московского округа от 09.12.2015 № Ф05-16782/2015 по делу № А40-10526/2015, 06.07.2016 № Ф05-8932/2016 по делу № А40-23617/2014 (определением Верховного Суда РФ от 31.10.2016 № 305-ЭС16-13785 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства) и др.)
Учитывая позицию Минфина России, важно понимать, что включение соответствующих сумм НДС в расходы приведет к спорам с контролирующими органами.
Стоимость самого имущества при передаче его в безвозмездное пользование НДС не облагается, так как данная сделка не предполагает реализации имущества.
Напомним, что в соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 146 НК РФ не подлежит налогообложению НДС оказание услуг по передаче в безвозмездное пользование объектов основных средств органам государственной власти и управления и органам местного самоуправления, а также государственным и муниципальным учреждениям, государственным и муниципальным унитарным предприятиям.
Налог на прибыль организаций, имущественные налоги
У организации, осуществляющей передачу имущества в безвозмездное пользование, налогооблагаемый доход не возникает. По мнению Минфина России (письма от 24.03.2017 № 03-03-06/1/17043, 26.11.2013 № 03-03-06/1/51112), в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения прибыли относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, определяемых в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном ст. 250 НК РФ, и в обеих статьях передача имущества в безвозмездное пользование в качестве доходов не называется. То есть недополученную арендную плату не нужно учитывать в составе облагаемых доходов для целей исчисления налога на прибыль организаций.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ: есть случаи, когда передача имущества в безвозмездное пользование запрещена. Пункт 2 ст. 168 ГК РФ содержит императивный запрет коммерческой организации передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом её органов управления или контроля.
Сделка, противоречащая этому правилу, является ничтожной на основании п. 2 ст. 168 ГК РФ, так как она не только нарушает требования закона, но и посягает на права и охраняемые законом интересы третьих лиц, финансово заинтересованных в экономически эффективной деятельности организации. Такая сделка недействительна с момента её совершения и не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.
Пункт 2 ст. 167 ГК РФ требует от сторон недействительной сделки возвратить другой все полученное по ней, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (например, если речь идет о пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость.
То есть лицо, безвозмездно пользовавшееся имуществом на незаконных основаниях, обязано возместить коммерческой организации, передавшей ему такое имущество, сумму, равную рыночной стоимости арендной платы (с учетом НДС) за период пользования. В свою очередь сам псевдоссудодатель должен признать соответствующую сумму дохода в целях налогообложения, причем в тех периодах, когда осуществлялось пользование имуществом, а не когда вскрылось нарушение, ведь сделка, о чем уже говорилось, считается ничтожной с момента ее совершения.
Ссудодатель не учитывает расходы, связанные с передачей имущества в безвозмездное пользование, при формировании налоговой базы по налогу на прибыль организаций [2, п. 16 ст. 270] (письма Минфина России от 26.11.2013 № 03-03-06/1/51112, 01.02.2013 № 03-03-06/1/2069). Выше в этом контексте был упомянут НДС, который уплачивает ссудодатель. Кроме того, к таким расходам могут быть отнесены, например, расходы на доводку имущества до состояния, в котором оно должно быть передано ссудополучателю согласно условиям договора [1, п. 1 ст. 691], или арендная плата, если в безвозмездное пользование передано арендуемое имущество.
Теперь что касается уплаты имущественных налогов. Налог на имущество организаций, транспортный налог, земельный налог должен уплачивать именно ссудодатель (конечно, при наличии объекта налогообложения), так как в общем случае это бремя возложено на собственника [2, ст. 357, п. 1 ст. 373, пункты 1,2 ст. 388], а право собственности договор ссуды не затрагивает. Такие налоговые платежи не сопряжены с передачей имущества в безвозмездное пользование; все они включаются в расходы ссудодателя на общих основаниях – на дату начисления налогов (авансовых платежей по налогам) [2, подп. 1 п. 1 ст. 264, подп. 1 п. 7 ст. 272].
Расходы на содержание предмета договора, по общему правилу, несет ссудополучатель, однако иное можно предусмотреть договором [1, ст. 695]. Экономическая обоснованность таких расходов, если их несет ссудодатель, обычно ставится под сомнение – ведь доход от эксплуатации предмета ссуды получает иное лицо. Нельзя исключить, что в отдельных случаях такие расходы могут быть оправданы (это зависит от конкретной хозяйственной ситуации), но в общем случае их учет в целях налогообложения прибыли затруднителен (см., в частности, письма Минфина России от 27.03.2015 № 03-03-06/4/17133, 04.07.2013 № 03-03-06/4/25615, определение Верховного Суда РФ от 09.12.2014 № 306-КГ14-55-30 (направлено для использования налоговыми органами письмом ФНС России от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@), постановления ФАС Поволжского округа от 21.02.2013 № Ф06-372/2013 по делу № А65-17222/2012, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.08.2012 № Ф04-3081/2012 по делу № ВАС-15241/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ)).
Пример 1. Организация (ссудодатель) передала автомобиль другому лицу в безвозмездное пользование.
Автомобиль был застрахован ссудодателем за свой счет по договору добровольного страхования автогражданской ответственности; соответствующие расходы были учтены при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.
Налоговый орган при проведении проверки посчитал это необоснованным на том основании, что согласно подп. 1 п. 1, подп. 7 п. 1 ст. 263 НК РФ в расходы, учитываемые в целях налогообложения прибыли включаются:
Данные условия не были соблюдены ссудодателем.
Налогоплательщик, не согласившись с решением налогового органа, обжаловал его. Однако суды поддержали позицию проверяющих и также квалифицировали расходы как необоснованно учтенные, поскольку передача автомобиля в безвозмездное пользование не связана с производственной деятельностью организации и не направлена на получение дохода (см. постановление ФАС Поволжского округа от 25.07.2014 по делу № А57-15331/2013 (определением Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления)).
Расходы, которые ссудодатель понес в отношении передаваемого в безвозмездное пользование имущества вне связи с договором ссуды, не ставятся под сомнение при условии их экономической обоснованности и документального подтверждения. Так, если в свое время организация учла в затратах амортизационную премию в отношении основного средства, впоследствии ставшего предметом договора ссуды, восстанавливать её не надо: НК РФ такого механизма не предусматривает.
Несомненно, в данном случае к стоимости объекта имущества не применяется п. 16 ст. 270 НК РФ, ведь безвозмездно передается не само имущество, а только право пользования им.
Однако основные средства, переданные в безвозмездное пользование, с месяца, следующего за месяцем такой передачи, нужно исключить из состава амортизируемого имущества в целях налогообложения прибыли [2, п. 3 ст. 256].
Начисление амортизации возобновляется при прекращении договора безвозмездного пользования и возврате объектов амортизируемого имущества налогоплательщику – с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором произошел возврат [2, п. 7 ст. 259.1]. При этом пересмотр срока полезного использования объекта и, как следствие, нормы амортизационных отчислений в данном случае не предусмотрен.
Правда, из этого правила есть важное исключение: амортизационные отчисления продолжают начисляться по объектам основных средств, переданных в безвозмездное пользование органам государственной власти и управления и органам местного самоуправления, государственным и муниципальным унитарным предприятиям, если эта обязанность налогоплательщика установлена законодательством Российской Федерации [2, пункты 3,4 ст. 256].
В бухгалтерском учете ссудодатель продолжает начислять амортизационные отчисления (п. 17 ПБУ 6/01 «Учёт основных средств»).
Если ссудодатель применяет упрощенную систему налогообложения (УСН).
Налогоплательщик, выбравший в качестве объекта налогообложения доходы. Уменьшенные на величину расходов, вправе учесть в целях исчисления налога стоимость основных средств в порядке, установленном подп. 1 п. 1, пунктами 3, 4 ст. 346.16 НК РФ.
Согласно п. 4 ст. 346.16 НК РФ такой налогоплательщик в состав основных средств относит объекты, которые признаются амортизируемым имуществом в соответствии с главой 25 НК РФ. Как уже отмечалось, передача имущества в безвозмездное пользование «выбивает» его из этой категории. Следовательно, если «упрощенец» выступает ссудодателем, то он не сможет учесть расходы на приобретение (создание) объекта основных средств, пока участвует в подобной сделке.
При этом глава 26.2 НК РФ ограничивает временной интервал для учета расходов на приобретение (создание) внеоборотных активов [2, п. 3 ст. 346.16]. Если отведенное время истечет, а возможность отразить расходы в Книге учета доходов и расходов не представится, эти затраты так и не сыграют свою роль в налоговом учете лица, применяющего УСН.
Поэтому вычет НДС был бы заявлен необоснованно (см. письма Минфина России от 13.12.2016 № 03-03-05/74496, 27.07.2012 № 03-07-11/197 ФНС России от 26.05.2015 № ГД-4-3/8827@).
Налог на прибыль организаций
Для целей налогообложения прибыли получение имущества в безвозмездное пользование является безвозмездным получением имущественного права.
При определении объекта налогообложения по налогу на прибыль организаций налогоплательщиками учитываются доходы от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.
Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг), имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ [2, п. 8 ст. 250].
Если налогоплательщик упускает такой доход из вида, налоговые органы и суды придерживаясь одинаковой позиции, возвращают его на «путь истинный» (см., например, постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.11.2017 № Ф02-5656/2017 по делу № А69-2735/2016, 16.02.2018 № Ф02-7548/2017 по делу № А10-5582/2016, Арбитражного суда Центрального округа от 31.05.2018 № Ф10-2529/2017 по делу № А09-9797/2016, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.02.2015 № Ф01-53-64/2014, Ф01-5715/2014 по делу № А43-26273/2013, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.07.2016 № Ф07-5252/2016 по делу № А66-9803/2015).
Чтобы оценить такой доход, налогоплательщику-ссудополучателю нужна информация о рыночной стоимости аренды идентичного имущества (см. разъяснения, приведенные в письмах Минфина России от 25.02.2015 № 03-03-05/9332, 07.03.2014 № 03-03-06/1/9966, 17.02.2016 № 03-03-06/1/8746, 30.08.2012 № 03-03-06/1/444, 17.12.2018 № 03-03-06/3/91535). Идентичность определяется совпадающими основными характеристиками имущества (например, при безвозмездном пользовании помещением подойдут данные о стоимости аренды за метр площади подобного помещения в том же районе того же города в здании аналогичного класса и того же назначения). Налогоплательщику во избежание споров с проверяющими целесообразно подтвердить искомые данные с учетом требования, предъявляемого п. 8 ст. 250 НК РФ к получателю имущества (работ, услуг), - документально (информацией из СМИ, баз данных, справкой агентства недвижимости и т.п.) или путем проведения независимой оценки.
Напомним, что в силу п. 2 ст. 248 НК РФ для целей налогообложения прибыли имущественные права считаются полученными безвозмездно, если их получение не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
Если же выяснится, что заключенные договор предполагает встречное предоставление, то доход в виде безвозмездно полученного имущественного права у получателя не формируется.
Пример 2. Общество заключило с гражданином договоры безвозмездного пользования, на основании которых оно получило от гражданина в пользование ряд помещений.
При налоговой проверке выяснилось, что общество не учитывало внереализационный доход на основании п. 8 ст. 250 НК РФ, в связи с чем налоговым органом было принято решение о доначислении налога на прибыль организаций, а также о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Налогоплательщик, не согласившись с таким решением, обжаловал его.
Суды учли тот факт, что в договорах было прямо указано: общество в счет оплаты стоимости пользования переданным ему недвижимым имуществом производит оплату коммунальных услуг и иных услуг, текущий и капитальный ремонт всей недвижимости (в том числе не переданной в пользование), расположенной по адресу, где находились помещения, а также автотранспортных средств, принадлежащих ссудодателю на праве собственности.
Несение соответствующих затрат налогоплательщик подтвердил документально, а налоговый орган не оспаривал.
При таких обстоятельствах суды путем буквального толкования по правилам ст. 431 ГК РФ условий договоров установили возмездный характер отношений сторон. Рассматриваемые договоры по существу не являлись договорами ссуды. Поэтому решение налогового органа было признано безосновательным (по материалам постановления Арбитражного суда Уральского округа от 19.09.2014 № Ф09-6057/14 по делу № А07-4790/2013).
Что касается расходов, то по правилам ст. 695 ГК РФ именно ссудополучатель обязан поддерживать вещь, полученную в безвозмездное пользование, в исправном состоянии, включая осуществление текущего и капитального ремонта, и нести все расходы на её содержание, если иное не предусмотрено договором. Как следствие, такие расходы ссудополучателя (в том числе применяющего УСН) являются экономически обоснованными [2, подп. 2 п. 1 ст. 253, ст. 254, п. 2 ст. 260, подпункты 3,5 п. 1 ст. 346.16] (письма Минфина России от 24.07.2008 № 03-03-06/2/91).
Стороны могут договориться о том, что ссудополучатель сам заключает необходимые договоры с ресурсоснабжающими организациями и / или иными лицами, оказывающими услуги по содержанию, эксплуатации и ремонту предмета договора, либо выбрать компенсационный вариант, когда ссудополучатель возмещает расходы, понесенные ссудодателем.
Предлагаем также взять на вооружение письмо Минфина России от 24.08.2017 № 03-05-04-02/54373, где со ссылкой на ту же ст. 695 ГК РФ сделан следующий вывод: в договоре безвозмездного пользования может быть предусмотрена обязанность ссудополучателя возмещать ссудодателю уплаченные им налог на имущество организаций и земельный налог и, как следствие, право ссудополучателя учитывать такие затраты в целях налогообложения прибыли. Видимо, эта логика применима к транспортному налогу. Безусловно, обоснованы только компенсации за периоды, приходящиеся на срок действия договора ссуды. И конечно, ссудополучатель не должен считать эти затраты налоговыми платежами: для него это расходы на содержание предмета договора безвозмездного пользования. Они могут быть учтены как прочие расходы, связанные с производством и реализацией [2, подп. 49 п. 1 ст. 264].
ВЫВОД: учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод от том, что договор безвозмездного пользования требует от сторон большой осмотрительности в признании налоговых выгод, а также внимательности при начислении налогов. Он самостоятелен и не является разновидностью договора аренды, что и определяет особенности рассмотренных требований к налогоплательщикам.
Мы ответим на любые ваши вопросы!
В ближайшее время
